企业改制过程中的管理层持股
作者：周舟

　　在企业改制过程中，管理层持股是一个敏感的问题，从实践中大行其道，到国资委暂停，再到中小国有企业有条件放行，至今大型国有企业亦放松管制，可谓蜿蜒曲折，对于这些历史文件不去追本溯源、深入研究，现行关于管理层持股最为重要的两个规定是《企业国有产权向管理层转让暂行规定》和《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》。

　　目前政策允许的关于管理层和员工持股的类型可以分为员工持股、中小型国有企业管理层持股、大型国有企业管理层持股，国家法律、法规关于上述三种持股类型的程序要求、限制程度等各不相同。

　　对于员工持股，法律、法规并不存在特别限制，无论中小型还是大型国有企业，员工都可以通过合法形式持股，具体详见下述。

　　对于中小型国有企业，根据《企业国有产权向管理层转让暂行规定》目前已经允许管理层持有中小型国有企业股权，但存在较为严格的限制，具体详见下述。

　　对于大型国有企业，则根据《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》，目前政策刚刚放行，而相关程序和条件则仍尚未出台，具体详见下述。

　　一、 员工持股

　　根据国资委企业分配局编著、法律出版社出版的《改制分流一百问》，员工持股是合法可行的。而且无论是《企业国有产权向管理层转让暂行规定》还是《关于进一步规范国有企业改制工作的实施意见》或者其他人和规范性文件，均没有对员工持股作出限制性规定，相反反而在个别文件中鼓励员工持股，比如《关于国有大中型企业主辅分离赴也改制分流安置富余人员的实施办法》。

　　需要说明的是，这里的员工持股不包括经营者持股。

　　1、持股路径

　　（1）在自愿的基础上，职工解除劳工合同的经济补偿金用三类资产抵补，经产权变更、确认后，转换为改制企业的股份；

　　（2）职工出资人购国有资产，经产权变更、确认后，转换为改制企业股份；

　　（3）原企业所欠职工的债务，经双方协商同意后，原企业可用部分资产抵补后转换为改制企业股份；

　　（4）职工直接出资人购改制企业的股份。

　　2、持股形式

　　员工持股的形式可以选择信托持股、设立公司持股股和个人直接持股等，这里仅就信托持股和个人直接持股作简单介绍。

　　工会法人持股在职工持股会遭到禁止后曾经有人倡议作为员工持股的载体，但是个人认为工会法人持股实则缺乏相应的法律基础，有违工会设立宗旨，有待进一步探讨。

　　（1）信托持股

　　信托持股被认为是目前员工持股的相对较为规范的一种形式，但是需要再次强调的是这里的员工不包括管理层，因为根据《企业国有产权向管理层转让暂行规定》，禁止管理层通过信托持股，其目的在于堵死管理层通过信托形式筹集资金。

　　但需强调的是，信托持股其弊端在于对信托合同数量存在最高额限制和合同金额的最低限制，等于间接限制了信托持股的人数和持股金额。根据《信托投资公司资金信托管理暂行办法》规定，信托投资公司集合管理、运用、处分信托资金时，接受委托人的资金信托合同不得超过200份（含200份），每份合同金额不得低于人民币5万元（含5万元）。实践中存在员工持股单笔信托低于5万元或者持股员工人数突破200人的可能。

　　对于上述限制，可以在信托合同中予以规避。持股员工可以委托其中一名代表作为信托合同的委托人与信托投资公司签署资金信托合同，但是受益人处列明为所有持股员工，并按照持股比例分配其受益权。

　　（2）个人直接持股

　　员工个人可以直接持股，按照公司法的规定享有股东权利。但是其限制在于股东人数。根据《中华人民共和国公司法》有限责任公司的股东人数应在50人以下，这里主要考虑到有限责任公司的人合性，考虑到有限责任公司股东之间的一种默契与信任，所以作此限制。但是实践中员工持股很多都突破50人。

　　（3）关于职工持股会

　　关于职工持股会的问题，这里需要特别予以强调说明。职工持股会曾一度风光异常，解决了职工持股的主体资格问题，性质属于社团法人，由民政部负责登记。但根据2000年7月民政部办公厅印发的《关于暂停对企业内部职

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